หน้าแรก › คลังความรู้ › หลักกฎหมาย
หมิ่นประมาทด้วยวาจา · ป.อ. มาตรา 326คำพูดใส่ร้ายไม่ทิ้งร่องรอยเหมือนโพสต์ แต่กฎหมายไม่ได้กำหนดให้หมิ่นประมาทต้องมีหลักฐานเป็นลายลักษณ์อักษร บทความนี้อธิบายว่าคำพูดแบบใดเป็นความผิด ใครเป็นพยานได้ บันทึกเสียงใช้ได้เพียงใด และกำหนดเวลาที่ต้องดำเนินการ
ดาวน์โหลดบทความฉบับ PDFปรับปรุงล่าสุด
สาระสำคัญโดยสรุป
หมิ่นประมาทด้วยวาจาคือการพูดใส่ความผู้อื่นให้บุคคลที่สามฟัง โดยประการที่น่าจะทำให้ผู้นั้นเสียชื่อเสียง ถูกดูหมิ่น หรือถูกเกลียดชัง เป็นความผิดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 326 เช่นเดียวกับข้อความที่เขียน คดีที่ไม่มีคลิปหรือข้อความจึงยังดำเนินได้ หากมีพยานบุคคลที่ได้ยินถ้อยคำด้วยตนเอง และผู้เสียหายร้องทุกข์ภายในสามเดือนตามมาตรา 96
หมิ่นประมาทด้วยวาจาคือการพูดยืนยันข้อเท็จจริงในทางเสียหายเกี่ยวกับผู้อื่นให้บุคคลที่สามฟัง เป็นความผิดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 326 โทษจำคุกไม่เกินหนึ่งปี หรือปรับไม่เกินสองหมื่นบาท หรือทั้งจำทั้งปรับ มาตรา 326 ไม่ได้จำกัดวิธีการ คำพูดจึงเป็นความผิดได้เช่นเดียวกับข้อความที่เขียนหรือโพสต์
มาตรา 326 บัญญัติว่า “ผู้ใดใส่ความผู้อื่นต่อบุคคลที่สาม โดยประการที่น่าจะทำให้ผู้อื่นนั้นเสียชื่อเสียง ถูกดูหมิ่น หรือถูกเกลียดชัง ผู้นั้นกระทำความผิดฐานหมิ่นประมาท”1 ตัวบทกำหนดองค์ประกอบไว้สามประการ คือ มีการใส่ความผู้อื่น การใส่ความนั้นกระทำต่อบุคคลที่สาม และถ้อยคำน่าจะทำให้ผู้ถูกใส่ความเสียชื่อเสียง ถูกดูหมิ่น หรือถูกเกลียดชัง ตัวบทไม่ได้กล่าวถึงรูปแบบของการใส่ความเลย การพูดในวงสนทนา การเล่าให้เพื่อนร่วมงานฟัง หรือการพูดกับลูกค้าของผู้เสียหาย จึงอยู่ในมาตรานี้ได้ทั้งสิ้น
คำว่า “ใส่ความ” หมายถึงการกล่าวยืนยันข้อเท็จจริงเกี่ยวกับผู้อื่น เช่น พูดว่าผู้หนึ่งยักยอกเงินของบริษัท มีความสัมพันธ์นอกสมรส หรือเคยต้องโทษจำคุก ถ้อยคำเหล่านี้บอกเล่าเรื่องที่ผู้ฟังอาจเชื่อและเปลี่ยนท่าทีต่อผู้ถูกกล่าวถึง ต่างจากคำด่าหยาบคายที่ไม่ได้เล่าเรื่องใด ความแตกต่างนี้อธิบายพร้อมแนวคำพิพากษาศาลฎีกาไว้ในบทความ ดูหมิ่นซึ่งหน้า มาตรา 393 ในทางปฏิบัติ ผู้เสียหายควรจดถ้อยคำที่ได้ยินให้ใกล้เคียงคำพูดจริงที่สุด เพราะการวินิจฉัยว่าเป็นการใส่ความหรือไม่ ขึ้นกับถ้อยคำและบริบทของการพูดในแต่ละครั้ง
ข้อความที่ว่า “น่าจะทำให้” เสียชื่อเสียง แสดงว่ากฎหมายไม่ได้กำหนดให้ผู้เสียหายต้องพิสูจน์ว่าชื่อเสียงเสียหายไปแล้วจริง เพียงถ้อยคำมีลักษณะที่วิญญูชนผู้ฟังน่าจะเข้าใจผู้ถูกกล่าวถึงในทางเสียหายก็เพียงพอ ผู้เสียหายจึงไม่ต้องรอให้ผลร้ายเกิดขึ้นก่อนจึงดำเนินคดี
ด่าต่อหน้าผู้เสียหายเพียงสองคนไม่เป็นหมิ่นประมาทตามมาตรา 326 เพราะไม่มีบุคคลที่สามรับรู้ แต่การดูหมิ่นซึ่งหน้าเป็นความผิดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 393 ส่วนการพูดใส่ร้ายลับหลังให้ผู้อื่นฟังเป็นมาตรา 326 ถ้ามีผู้อื่นยืนฟังอยู่ขณะด่าต่อหน้าและถ้อยคำเป็นการใส่ความ อาจเข้าทั้งสองฐานความผิด
มาตรา 393 บัญญัติว่า “ผู้ใดดูหมิ่นผู้อื่นซึ่งหน้าหรือด้วยการโฆษณา ต้องระวางโทษ จำคุกไม่เกินหนึ่งเดือน หรือปรับไม่เกินหนึ่งหมื่นบาท หรือทั้งจำทั้งปรับ”2 ความผิดนี้มุ่งคุ้มครองเกียรติของผู้เสียหายจากการเหยียดหยามต่อหน้า จึงไม่ต้องมีบุคคลที่สาม ส่วนมาตรา 326 มุ่งคุ้มครองชื่อเสียงในสายตาผู้อื่น บุคคลที่สามจึงเป็นองค์ประกอบที่ขาดไม่ได้
| สถานการณ์ | ฐานความผิดที่ต้องพิจารณา | ประเด็นที่ต้องพิสูจน์ |
|---|---|---|
| ด่าด้วยคำหยาบต่อหน้าผู้เสียหาย ไม่มีผู้อื่นอยู่ | ประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 393 | ถ้อยคำเป็นการเหยียดหยามและกระทำซึ่งหน้า |
| ด่าหรือกล่าวหาผู้เสียหายทางโทรศัพท์ ไม่มีผู้อื่นฟัง | ไม่ใช่ซึ่งหน้าตามมาตรา 393 และไม่มีบุคคลที่สามตามมาตรา 326 | ผู้พูดมุ่งให้บุคคลที่สามรับรู้ถ้อยคำหรือไม่ |
| เล่าเรื่องเสียหายของผู้เสียหายให้เพื่อนร่วมงานฟังลับหลัง | มาตรา 326 | มีการยืนยันข้อเท็จจริง บุคคลที่สามได้ยิน และถ้อยคำน่าจะทำให้เสียชื่อเสียง |
| กล่าวหาผู้เสียหายต่อหน้าที่ประชุมหรือฝูงชน | มาตรา 326 และอาจเป็นมาตรา 393 ด้วย | ผู้อยู่ในที่นั้นได้ยินถ้อยคำ และถ้อยคำมีทั้งการใส่ความและการเหยียดหยาม |
| พูดผ่านเครื่องขยายเสียง ไลฟ์สด หรือคลิปเสียงที่เผยแพร่ | มาตรา 328 | วิธีการเข้าลักษณะการโฆษณาตามตัวบท |
ตารางนี้เป็นกรอบเริ่มต้นสำหรับจัดข้อเท็จจริง ไม่ใช่ข้อสรุปของคดีใดคดีหนึ่ง ฐานความผิดที่ใช้จริงขึ้นกับถ้อยคำ ผู้ที่ได้ยิน และพยานหลักฐานที่นำสืบได้
ถ้อยคำที่ผู้พูดมุ่งให้ผู้เสียหายรับรู้เพียงคนเดียวไม่เป็นหมิ่นประมาทตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 326 เพราะไม่ได้ใส่ความต่อบุคคลที่สาม คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 110/2516 วางหลักนี้ไว้ในคดีจดหมาย ส่วนการด่าทางโทรศัพท์ขณะอยู่คนละอำเภอไม่ใช่ดูหมิ่นซึ่งหน้าตามมาตรา 393 ตามคำพิพากษาศาลฎีกาที่ 3711/2557 การด่าทางโทรศัพท์โดยไม่มีผู้อื่นฟังจึงอาจไม่เป็นความผิดทั้งสองฐาน
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 13173/2558 เป็นตัวอย่างของการดูหมิ่นด้วยวาจาซึ่งหน้า จำเลยด่าผู้เสียหายว่า “ก็ผู้หญิงชั่ว” พร้อมมองไปที่ผู้เสียหาย ศาลฎีกาให้ความหมายว่า “การดูหมิ่นผู้อื่น หมายถึง การดูถูกเหยียดหยาม สบประมาทหรือทำให้อับอาย” และวินิจฉัยว่าถ้อยคำนั้นเป็นการดูหมิ่นผู้เสียหายอันเป็นความผิดตามมาตรา 3933 คดีนี้แสดงว่าคำด่าที่ไม่ได้เล่าเรื่องใดก็เป็นความผิดได้ แต่เป็นความผิดฐานดูหมิ่น ไม่ใช่ฐานหมิ่นประมาท
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 3711/2557 เป็นคดีที่จำเลยด่าผู้เสียหายทางโทรศัพท์ขณะทั้งสองฝ่ายอยู่คนละอำเภอ ศาลฎีกาวินิจฉัยว่า “ถ้าเป็นการกล่าวด้วยวาจา ผู้กระทำต้องกล่าวซึ่งหน้าผู้เสียหาย เพราะบทบัญญัติมาตรานี้มีเจตนารมณ์ป้องกันเหตุร้ายที่อาจเข้าถึงตัวกันทันทีที่มีการกล่าว” ข้อเท็จจริงจึงไม่เข้าองค์ประกอบความผิดฐานดูหมิ่นผู้อื่นซึ่งหน้า และพิพากษายืนตามศาลอุทธรณ์ภาค 8 ที่ยกฟ้อง4 ตามแนวคำพิพากษานี้ การได้ยินเสียงกันในเวลาเดียวกันยังไม่พอ คู่กรณีต้องอยู่ในสภาพที่อาจปะทะกันได้ทันที
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 110/2516 วินิจฉัยเรื่องบุคคลที่สามไว้ในคดีจดหมาย จำเลยส่งจดหมายที่มีข้อความหมิ่นประมาททางไปรษณีย์ลงทะเบียนถึงโจทก์โดยตรง ศาลฎีกาเห็นว่าเป็นการแสดงเจตนา “ว่าจะให้โจทก์เท่านั้นทราบข้อความในจดหมาย มิใช่เจตนาเป็นการใส่ความโจทก์ต่อบุคคลที่สาม” แม้เสมียนของโจทก์จะทราบข้อความด้วย ก็เป็นเรื่องนอกเหนือเจตนาของจำเลย การกระทำจึงไม่เป็นความผิดตามมาตรา 326 และ 328 และเมื่อจดหมายถึงโจทก์ต่างวันเวลากับที่ส่ง ก็ไม่เป็นการดูหมิ่นซึ่งหน้าตามมาตรา 3935
ผู้เขียนเห็นว่าหลักเรื่องเจตนาในคำพิพากษาศาลฎีกาที่ 110/2516 ใช้อธิบายคำพูดได้เช่นกัน คำถามสำคัญจึงไม่ได้อยู่ที่ว่ามีผู้อื่นบังเอิญได้ยินหรือไม่เพียงอย่างเดียว แต่อยู่ที่ว่าผู้พูดพูดเพื่อให้บุคคลที่สามรับรู้หรือไม่ การโทรศัพท์ด่าผู้เสียหายเพียงคนเดียวมีลักษณะใกล้กับคดีจดหมายนี้ ส่วนการพูดผ่านลำโพงโทรศัพท์โดยรู้ว่ามีผู้อื่นฟังอยู่ หรือการพูดในวงสนทนา แสดงเจตนาให้บุคคลที่สามรับรู้ได้ชัดกว่า ข้อนี้เป็นการวิเคราะห์ของผู้เขียนจากหลักในคดีจดหมาย ไม่ใช่ข้อความในคำพิพากษา ผู้ที่ถูกด่าทางโทรศัพท์ควรจดวันเวลาและถ้อยคำไว้ เพราะถ้าผู้พูดนำเรื่องเดียวกันไปพูดต่อผู้อื่นภายหลัง บันทึกนี้ช่วยแสดงลำดับเหตุการณ์
คำพูดหมิ่นประมาทเป็นการโฆษณาตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 328 เมื่อกระทำด้วยแผ่นเสียงหรือสิ่งบันทึกเสียง โดยการกระจายเสียง หรือโดยการป่าวประกาศด้วยวิธีอื่น โทษจำคุกไม่เกินสองปีและปรับไม่เกินสองแสนบาท การพูดในวงสนทนาธรรมดาไม่เข้ามาตรานี้ แต่การพูดผ่านช่องทางที่ส่งถ้อยคำถึงคนจำนวนมากอาจเข้า
มาตรา 328 บัญญัติว่า “ถ้าความผิดฐานหมิ่นประมาทได้กระทำโดยการโฆษณาด้วยเอกสาร ภาพวาด ภาพระบายสี ภาพยนตร์ ภาพหรือตัวอักษรที่ทำให้ปรากฏไม่ว่าด้วยวิธีใด ๆ แผ่นเสียง หรือสิ่งบันทึกเสียง บันทึกภาพ หรือบันทึกอักษร กระทำโดยการกระจายเสียง หรือการกระจายภาพ หรือโดยกระทำการป่าวประกาศด้วยวิธีอื่น ผู้กระทำต้องระวางโทษจำคุกไม่เกินสองปี และปรับไม่เกินสองแสนบาท”6 ตัวบทระบุวิธีที่เกี่ยวกับเสียงไว้สามแบบ คือ แผ่นเสียงหรือสิ่งบันทึกเสียง การกระจายเสียง และการป่าวประกาศด้วยวิธีอื่น
เมื่อเทียบสถานการณ์ที่พบบ่อย การพูดผ่านรถแห่หรือเครื่องขยายเสียงในที่สาธารณะ การพูดในรายการวิทยุ การไลฟ์สดที่เปิดให้คนทั่วไปเข้าชม และการอัดคลิปเสียงแล้วส่งต่อในวงกว้าง มีลักษณะของการกระจายเสียงหรือสิ่งบันทึกเสียงตามตัวบท ส่วนการพูดในห้องประชุมของบริษัท การคุยในวงอาหาร หรือการโทรศัพท์คุยกับคนหนึ่งคน เป็นการใส่ความต่อบุคคลที่สามตามมาตรา 326 ความผิดตามมาตรา 328 เป็นเหตุเพิ่มโทษ องค์ประกอบของมาตรา 326 จึงต้องครบก่อนเสมอ เรื่องการโฆษณาบนสื่อสังคมออนไลน์อธิบายไว้ในบทความ หมิ่นประมาทโดยการโฆษณา มาตรา 328
ฟ้องได้ หากมีพยานบุคคลที่ได้ยินถ้อยคำด้วยตนเอง ประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 226 ให้อ้างพยานวัตถุ พยานเอกสาร หรือพยานบุคคลเป็นพยานหลักฐานได้ คำเบิกความของผู้ที่ได้ยินจึงเป็นหลักฐาน แต่ศาลจะลงโทษได้เมื่อแน่ใจว่ามีการกระทำผิดจริงตามมาตรา 227 ความสงสัยตามสมควรเป็นประโยชน์แก่จำเลย
คำว่า “ไม่มีหลักฐาน” ที่ผู้เสียหายมักใช้ หมายถึงไม่มีคลิป ภาพหน้าจอ หรือข้อความเป็นลายลักษณ์อักษร แต่ในทางกฎหมาย พยานหลักฐานมีมากกว่านั้น มาตรา 226 บัญญัติว่า “พยานวัตถุ พยานเอกสาร หรือพยานบุคคลซึ่งน่าจะพิสูจน์ได้ว่าจำเลยมีผิดหรือบริสุทธิ์ ให้อ้างเป็นพยานหลักฐานได้ แต่ต้องเป็นพยานชนิดที่มิได้เกิดขึ้นจากการจูงใจ มีคำมั่นสัญญา ขู่เข็ญ หลอกหลวงหรือโดยมิชอบประการอื่น”7 บุคคลที่สามที่ได้ยินการใส่ความเป็นทั้งองค์ประกอบของความผิดและพยานสำคัญของคดีในเวลาเดียวกัน คดีหมิ่นประมาทด้วยวาจาจึงมีพยานบุคคลอยู่ในตัวเสมอ ปัญหาอยู่ที่พยานผู้นั้นยินดีมาเบิกความหรือไม่ และจำถ้อยคำได้แม่นยำเพียงใด
เมื่อคดีเข้าสู่ศาล มาตรา 227 วางหลักการชั่งน้ำหนักไว้ว่า “ให้ศาลใช้ดุลพินิจวินิจฉัยชั่งน้ำหนักพยานหลักฐานทั้งปวง อย่าพิพากษาลงโทษจนกว่าจะแน่ใจว่ามีการกระทำผิดจริงและจำเลยเป็นผู้กระทำความผิดนั้น” และวรรคสองให้ยกประโยชน์แห่งความสงสัยตามสมควรให้จำเลย8 กฎหมายไม่ได้กำหนดจำนวนพยานขั้นต่ำ พยานปากเดียวที่เบิกความสอดคล้องและไม่มีเหตุระแวงอาจเพียงพอ ขณะที่พยานหลายปากที่เบิกความขัดกันเรื่องถ้อยคำ เวลา หรือสถานที่ อาจทำให้ศาลไม่แน่ใจ สิ่งที่ทำให้คำเบิกความมีน้ำหนักจึงได้แก่ ความใกล้ชิดของพยานกับเหตุการณ์ ความสอดคล้องระหว่างพยานแต่ละปาก การบันทึกเหตุการณ์ไว้ตั้งแต่ต้น และการไม่มีส่วนได้เสียกับคู่ความ
ผู้เสียหายมีอำนาจฟ้องคดีอาญาต่อศาลเองตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 28 และในคดีที่ราษฎรเป็นโจทก์ ศาลต้องไต่สวนมูลฟ้องตามมาตรา 162 (1)9 ชั้นไต่สวนมูลฟ้องจึงเป็นจุดแรกที่พยานผู้ได้ยินถ้อยคำต้องมาเบิกความ ส่วนทางร้องทุกข์ต่อพนักงานสอบสวน พยานผู้นั้นจะเป็นผู้ให้ถ้อยคำในชั้นสอบสวน ทั้งสองทางต้องอาศัยพยานบุคคลที่ระบุตัวได้ ผู้เสียหายจึงควรบันทึกชื่อและช่องทางติดต่อของผู้ที่อยู่ในเหตุการณ์ไว้ตั้งแต่วันแรก
พยานที่มีน้ำหนักในคดีหมิ่นประมาทด้วยวาจาคือผู้ที่ได้ยินถ้อยคำด้วยตนเอง ผู้ที่ทราบเรื่องจากการเล่าต่อเป็นพยานบอกเล่าตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 226/3 ซึ่งศาลห้ามรับฟัง เว้นแต่เข้าข้อยกเว้นเรื่องความน่าเชื่อถือหรือเหตุจำเป็นตามวรรคสอง
มาตรา 226/3 วรรคหนึ่งนิยามว่า “ข้อความซึ่งเป็นการบอกเล่าที่พยานบุคคลใดนำมาเบิกความต่อศาลหรือที่บันทึกไว้ในเอกสารหรือวัตถุอื่นใดซึ่งอ้างเป็นพยานหลักฐานต่อศาล หากนำเสนอเพื่อพิสูจน์ความจริงแห่งข้อความนั้น ให้ถือเป็นพยานบอกเล่า” และวรรคสองห้ามมิให้ศาลรับฟังพยานบอกเล่า เว้นแต่ตามสภาพ ลักษณะ แหล่งที่มา และข้อเท็จจริงแวดล้อมน่าเชื่อว่าจะพิสูจน์ความจริงได้ หรือมีเหตุจำเป็นเพราะไม่สามารถนำผู้ที่ได้ยินด้วยตนเองมาเป็นพยานได้10
ตัวอย่างที่พบบ่อยคือ ผู้เสียหายทราบจากเพื่อนว่ามีผู้หนึ่งพูดใส่ร้ายตนในงานเลี้ยง หากผู้เสียหายเบิกความเองว่า “เพื่อนเล่าให้ฟังว่าจำเลยพูดเช่นนั้น” คำเบิกความนี้เป็นพยานบอกเล่า พยานที่ต้องนำมาสืบคือเพื่อนผู้ได้ยินเอง หรือแขกคนอื่นในงาน ผู้เสียหายจึงควรขอให้ผู้ที่ได้ยินโดยตรงบันทึกถ้อยคำ วัน เวลา สถานที่ และผู้ที่อยู่ในเหตุการณ์ ลงนามและลงวันที่ไว้ บันทึกนี้ไม่แทนการมาเบิกความ แต่ช่วยให้พยานจำรายละเอียดได้ตรงกับที่รับรู้ในวันเกิดเหตุ
ผู้เขียนเห็นว่าควรแยกให้ชัดว่าข้อความใดนำเสนอเพื่อพิสูจน์อะไร ตามถ้อยคำของมาตรา 226/3 ข้อความจะเป็นพยานบอกเล่าเมื่อนำเสนอ “เพื่อพิสูจน์ความจริงแห่งข้อความนั้น” ในคดีหมิ่นประมาท โจทก์ไม่ได้นำถ้อยคำของจำเลยมาพิสูจน์ว่าเรื่องที่จำเลยพูดเป็นความจริง แต่นำมาพิสูจน์ว่าจำเลยพูดถ้อยคำนั้นต่อบุคคลที่สาม พยานที่ได้ยินจำเลยพูดเองจึงเบิกความถึงสิ่งที่ตนรับรู้โดยตรง ส่วนการที่บุคคลที่สามเล่าต่ออีกทอดหนึ่งยังเป็นการบอกเล่าตามนิยาม
บันทึกเสียงอ้างเป็นพยานหลักฐานได้ตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 226 หากไม่ได้เกิดจากการจูงใจ ขู่เข็ญ หลอกลวง หรือโดยมิชอบ ถ้าศาลเห็นว่าพยานหลักฐานได้มาเนื่องจากการกระทำโดยมิชอบ มาตรา 226/1 ห้ามรับฟัง เว้นแต่การรับฟังเป็นประโยชน์ต่อการอำนวยความยุติธรรมมากกว่าผลเสีย
มาตรา 226/1 วรรคหนึ่งบัญญัติว่า “ในกรณีที่ความปรากฏแก่ศาลว่า พยานหลักฐานใดเป็นพยานหลักฐานที่เกิดขึ้นโดยชอบแต่ได้มาเนื่องจากการกระทำโดยมิชอบ หรือเป็นพยานหลักฐานที่ได้มาโดยอาศัยข้อมูลที่เกิดขึ้นหรือได้มาโดยมิชอบ ห้ามมิให้ศาลรับฟังพยานหลักฐานนั้น เว้นแต่การรับฟังพยานหลักฐานนั้นจะเป็นประโยชน์ต่อการอำนวยความยุติธรรมมากกว่าผลเสีย” และวรรคสองกำหนดปัจจัยที่ศาลต้องคำนึง ได้แก่ คุณค่าในเชิงพิสูจน์ ความสำคัญและความน่าเชื่อถือของพยานหลักฐาน พฤติการณ์และความร้ายแรงของความผิด ลักษณะและความเสียหายที่เกิดจากการกระทำโดยมิชอบ และผู้กระทำการโดยมิชอบได้รับการลงโทษหรือไม่11
สองมาตรานี้ทำงานต่างกัน มาตรา 226 ตัดพยานที่ “เกิดขึ้น” จากการจูงใจ คำมั่นสัญญา ขู่เข็ญ หรือหลอกลวง เช่น ถ้อยคำที่ผู้บันทึกหลอกล่อให้อีกฝ่ายพูด ส่วนมาตรา 226/1 ใช้กับพยานที่เกิดขึ้นโดยชอบ แต่ได้มาด้วยการกระทำโดยมิชอบ และเปิดให้ศาลชั่งประโยชน์กับผลเสีย บันทึกเสียงที่ผู้เสียหายบันทึกขณะอยู่ในเหตุการณ์ โดยไม่ได้ชักนำให้อีกฝ่ายพูดถ้อยคำใด ย่อมแตกต่างจากบันทึกที่ได้จากการแอบวางเครื่องบันทึกในที่ส่วนตัวของผู้อื่น ศาลจะพิจารณาวิธีได้มาของบันทึกแต่ละชิ้นตามพฤติการณ์
บันทึกเสียงมีประโยชน์มากที่สุดเมื่อใช้คู่กับพยานบุคคล บันทึกแสดงถ้อยคำที่พูดจริง ส่วนพยานบุคคลยืนยันว่าเสียงในบันทึกเป็นของผู้ใด บันทึกนั้นทำขึ้นเมื่อใด และมีบุคคลที่สามอยู่ในเหตุการณ์ ควรเก็บไฟล์ต้นฉบับจากอุปกรณ์ที่บันทึกไว้โดยไม่ตัดต่อ จดวันเวลาที่บันทึก และทำสำเนาสำรอง เพราะการแก้ไขไฟล์อาจทำให้อีกฝ่ายโต้แย้งความถูกต้องได้ วิธีเก็บพยานหลักฐานอิเล็กทรอนิกส์อธิบายไว้ในบทความ เก็บหลักฐานหมิ่นประมาทออนไลน์อย่างไรให้มีน้ำหนัก
ข้อควรระวังอีกประการหนึ่ง คือ การนำบันทึกเสียงที่มีถ้อยคำใส่ความไปเผยแพร่ต่อสาธารณะเอง ไม่ใช่วิธีพิสูจน์ความผิด บันทึกเสียงควรมอบให้พนักงานสอบสวนหรือยื่นต่อศาลตามกระบวนการ เพื่อไม่ให้ผู้เสียหายต้องตอบคำถามเพิ่มเติมว่าทำไมจึงเผยแพร่ถ้อยคำนั้นต่อคนจำนวนมาก
ต้องร้องทุกข์ภายในสามเดือนนับแต่วันที่รู้เรื่องความผิดและรู้ตัวผู้กระทำความผิด ตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 96 เพราะหมิ่นประมาทเป็นความผิดอันยอมความได้ตามมาตรา 333 และสำหรับความผิดตามมาตรา 326 ต้องฟ้องและได้ตัวผู้กระทำความผิดมายังศาลภายในห้าปีนับแต่วันกระทำความผิดตามมาตรา 95 (4)
มาตรา 96 บัญญัติว่า “ภายใต้บังคับมาตรา ๙๕ ในกรณีความผิดอันยอมความได้ ถ้าผู้เสียหายมิได้ร้องทุกข์ภายในสามเดือนนับแต่วันที่รู้เรื่องความผิดและรู้ตัวผู้กระทำความผิด เป็นอันขาดอายุความ” และมาตรา 95 (4) กำหนดอายุความห้าปีสำหรับความผิดที่มีโทษจำคุกกว่าหนึ่งเดือนถึงหนึ่งปี ซึ่งรวมโทษตามมาตรา 32612 ความผิดฐานหมิ่นประมาทเป็นความผิดอันยอมความได้ตามมาตรา 333 ซึ่งบัญญัติว่า “ความผิดในหมวดนี้เป็นความผิดอันยอมความได้”13
คดีหมิ่นประมาทด้วยวาจามีลักษณะเฉพาะเรื่องวันเริ่มนับ ผู้เสียหายมักไม่ได้อยู่ในวงสนทนา และทราบเรื่องภายหลังจากผู้ที่ได้ยิน กำหนดสามเดือนจึงเริ่มนับเมื่อผู้เสียหายรู้ทั้งเรื่องและตัวผู้พูด ไม่ใช่วันที่มีการพูด ผู้เสียหายควรบันทึกว่าตนทราบเรื่องเมื่อใดและจากผู้ใด เพราะวันที่รู้เรื่องจะเป็นประเด็นข้อต่อสู้ของอีกฝ่าย
คำร้องทุกข์ตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 2 (7) คือการที่ผู้เสียหายกล่าวหาต่อเจ้าหน้าที่ว่ามีผู้กระทำความผิด “จะรู้ตัวผู้กระทำความผิดหรือไม่ก็ตาม” และต้องกล่าวหาโดยมีเจตนาจะให้ผู้กระทำความผิดได้รับโทษ14 การไปลงบันทึกประจำวันไว้เป็นหลักฐานเพียงอย่างเดียวโดยไม่มีเจตนาให้ดำเนินคดี จึงอาจไม่ใช่คำร้องทุกข์ตามมาตรา 2 (7) และไม่ทำให้พ้นกำหนดสามเดือนตามมาตรา 96 รายละเอียดเรื่องการร้องทุกข์และการฟ้องเองอยู่ในบทความ แจ้งความหมิ่นประมาทได้ไหม และต้องแจ้งภายในกี่เดือน และเมื่อคู่กรณีตกลงกันได้ ผลของการยอมความอธิบายไว้ในบทความ ยอมความคดีหมิ่นประมาท
ฟ้องได้ตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 423 เมื่อผู้พูดกล่าวหรือไขข่าวแพร่หลายซึ่งข้อความอันฝ่าฝืนต่อความจริง เป็นที่เสียหายแก่ชื่อเสียงหรือทางทำมาหาได้ของผู้อื่น ศาลอาจสั่งให้ทำให้ชื่อเสียงกลับคืนดีตามมาตรา 447 และต้องฟ้องภายในหนึ่งปีนับแต่รู้ถึงการละเมิดและรู้ตัวผู้ต้องรับผิดตามมาตรา 448
มาตรา 423 วรรคหนึ่งให้ผู้ที่ “กล่าวหรือไขข่าวแพร่หลายซึ่งข้อความอันฝ่าฝืนต่อความจริง” จนเป็นที่เสียหายแก่ชื่อเสียงหรือเกียรติคุณของบุคคลอื่น หรือแก่ทางทำมาหาได้หรือทางเจริญของเขา ต้องใช้ค่าสินไหมทดแทน แม้ผู้นั้นไม่รู้ว่าข้อความไม่จริง หากควรจะรู้ได้15 คำว่า “กล่าว” ครอบคลุมการพูด ความรับผิดทางแพ่งจึงเกิดจากคำพูดได้เช่นเดียวกับข้อความที่เขียน และผู้ที่พูดต่อข่าวลือโดยไม่ตรวจสอบก็อาจต้องรับผิด หากพฤติการณ์แสดงว่าควรรู้ได้ว่าข้อความนั้นไม่จริง
ความแตกต่างสำคัญจากคดีอาญา คือ มาตรา 423 ต้องเป็นข้อความ “อันฝ่าฝืนต่อความจริง” ขณะที่มาตรา 326 ไม่มีองค์ประกอบเรื่องความเท็จ ผู้เสียหายที่ฟ้องแพ่งจึงต้องพร้อมแสดงว่าเรื่องที่ถูกพูดไม่เป็นความจริง ส่วนการเยียวยา มาตรา 447 ให้ศาลสั่งให้ผู้ทำละเมิดจัดการตามควรเพื่อทำให้ชื่อเสียงกลับคืนดี แทนหรือพร้อมกับค่าเสียหาย และมาตรา 448 วรรคหนึ่งกำหนดอายุความหนึ่งปีนับแต่วันที่ผู้ต้องเสียหายรู้ถึงการละเมิดและรู้ตัวผู้จะพึงต้องใช้ค่าสินไหมทดแทน หรือสิบปีนับแต่วันทำละเมิด16 หลักการกำหนดค่าเสียหายอธิบายไว้ในบทความ ฟ้องหมิ่นประมาทเรียกค่าเสียหายได้เท่าไร
สำหรับคำพูดที่ไม่ได้ถูกบันทึกไว้ การหาข้อยุติด้วยหนังสือขอให้ยุติการกล่าวหาและแก้ไขความเข้าใจต่อผู้ที่ได้ยิน อาจตรงกับเป้าหมายของผู้เสียหายมากกว่าการฟ้องคดี โดยเฉพาะเมื่อผู้พูดและผู้เสียหายยังต้องทำงานหรืออยู่อาศัยร่วมกัน การเลือกแนวทางควรพิจารณาจากน้ำหนักพยาน ความเสียหายที่เกิดขึ้นจริง และกำหนดเวลาที่เหลืออยู่
ผู้ถูกกล่าวหาว่าพูดหมิ่นประมาทอาจต่อสู้ว่าไม่ได้พูดถ้อยคำนั้น ไม่มีบุคคลที่สามได้ยิน ถ้อยคำเป็นความเห็นโดยสุจริตตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 329 เรื่องที่พูดเป็นความจริงและพิสูจน์ได้ตามมาตรา 330 หรือเป็นการพูดในกระบวนพิจารณาคดีในศาลตามมาตรา 331 และศาลต้องยกประโยชน์แห่งความสงสัยให้จำเลยตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 227
มาตรา 329 บัญญัติว่าผู้ใดแสดงความคิดเห็นหรือข้อความใดโดยสุจริต “(๑) เพื่อความชอบธรรม ป้องกันตนหรือป้องกันส่วนได้เสียเกี่ยวกับตนตามคลองธรรม (๒) ในฐานะเป็นเจ้าพนักงานปฏิบัติการตามหน้าที่ (๓) ติชมด้วยความเป็นธรรม ซึ่งบุคคลหรือสิ่งใดอันเป็นวิสัยของประชาชนย่อมกระทำ หรือ (๔) ในการแจ้งข่าวด้วยความเป็นธรรมเรื่องการดำเนินการอันเปิดเผยในศาลหรือในการประชุม ผู้นั้นไม่มีความผิดฐานหมิ่นประมาท”17 กรณีที่อาจยกข้อยกเว้นข้อ (๑) ขึ้นต่อสู้ ได้แก่ การพูดเพื่อป้องกันส่วนได้เสียของตนต่อผู้ที่เกี่ยวข้องกับเรื่องนั้นโดยตรง เช่น ผู้ที่ถูกโกงเล่าเหตุการณ์ต่อผู้ที่มีอำนาจแก้ไขปัญหา ความสุจริตและขอบเขตของผู้ฟังเป็นข้อเท็จจริงที่ศาลวินิจฉัยเป็นรายคดี
มาตรา 330 ให้ผู้ถูกหาว่ากระทำความผิดไม่ต้องรับโทษ ถ้าพิสูจน์ได้ว่าข้อที่หาว่าเป็นหมิ่นประมาทเป็นความจริง แต่ห้ามพิสูจน์ถ้าเป็นการใส่ความในเรื่องส่วนตัวและการพิสูจน์ไม่เป็นประโยชน์แก่ประชาชน ส่วนมาตรา 331 คุ้มครองคู่ความหรือทนายความของคู่ความที่แสดงความคิดเห็นหรือข้อความในกระบวนพิจารณาคดีในศาลเพื่อประโยชน์แก่คดีของตน18 ข้อต่อสู้เรื่องความจริงอธิบายเพิ่มเติมไว้ในบทความ โพสต์เรื่องจริง ผิดหมิ่นประมาทไหม
ในคดีที่อาศัยพยานบุคคลเป็นหลัก ข้อต่อสู้ด้านข้อเท็จจริงมีความสำคัญไม่น้อยกว่าข้อต่อสู้ทางกฎหมาย ผู้ถูกกล่าวหาควรรวบรวมว่าในวันเวลาที่อ้างตนอยู่ที่ใด ผู้ใดอยู่ในเหตุการณ์บ้าง พยานฝ่ายผู้เสียหายมีความสัมพันธ์หรือข้อพิพาทกับตนหรือไม่ และถ้อยคำที่อ้างเปลี่ยนไปในแต่ละครั้งที่เล่าหรือไม่ เมื่อได้รับหมายเรียก สิทธิในชั้นสอบสวนอธิบายไว้ในบทความ ถูกแจ้งความหมิ่นประมาท สิทธิของผู้ต้องหาและข้อต่อสู้
เมื่อถูกพูดใส่ร้าย ผู้เสียหายควรบันทึกถ้อยคำ วัน เวลา สถานที่ และผู้ที่ได้ยินโดยเร็ว ขอให้พยานที่ได้ยินเองบันทึกความจำไว้ เก็บบันทึกเสียงต้นฉบับถ้ามี ตรวจกำหนดร้องทุกข์สามเดือนตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 96 และไม่ตอบโต้ด้วยถ้อยคำที่อาจเป็นความผิดตามมาตรา 326 หรือ 393 เสียเอง
ลำดับนี้ใช้กับผู้เสียหายเป็นหลัก ผู้ที่ถูกกล่าวหาควรเริ่มจากการบันทึกข้อเท็จจริงฝั่งตนในลักษณะเดียวกัน และไม่ติดต่อพยานของอีกฝ่ายเพื่อขอให้เปลี่ยนคำ เพราะอาจถูกยกเป็นพฤติการณ์ในทางเสียหายแก่ตน
กฎหมายอังกฤษแยกหมิ่นประมาทด้วยวาจา (slander) ออกจากการหมิ่นประมาทที่บันทึกไว้ (libel) และกำหนดเกณฑ์ความเสียหายร้ายแรงไว้ใน Defamation Act 2013 มาตรา 1 กฎหมายเยอรมันใช้หลักเดียวกันกับทุกวิธีการแต่เพิ่มโทษเมื่อกระทำต่อสาธารณะ ส่วนประมวลกฎหมายอาญาญี่ปุ่น (刑法) มาตรา 230 กำหนดให้ต้องกระทำโดยเปิดเผยต่อสาธารณะ ซึ่งต่างจากมาตรา 326 ของไทย
อังกฤษและเวลส์ ความผิดอาญาฐาน defamatory libel ตามกฎหมายคอมมอนลอว์ถูกยกเลิกโดย Coroners and Justice Act 2009 มาตรา 7319 คดีหมิ่นประมาทจึงเป็นคดีแพ่ง และแยกประเภทเป็น libel สำหรับข้อความในรูปถาวร กับ slander สำหรับคำพูด Defamation Act 2013 มาตรา 1(1) วางเกณฑ์ว่าข้อความจะเป็นการหมิ่นประมาทได้ต่อเมื่อการเผยแพร่ก่อหรือน่าจะก่อ “serious harm” (ความเสียหายร้ายแรง) ต่อชื่อเสียงของโจทก์ และมาตรา 14 ยกเลิก Slander of Women Act 1891 และกำหนดว่าคำพูดที่กล่าวหาว่าผู้อื่นเป็นโรคติดต่อไม่ก่อสิทธิฟ้อง slander เว้นแต่ก่อความเสียหายพิเศษ (special damage)20 แนวทางของอังกฤษสะท้อนว่าคำพูดที่ไม่มีบันทึกถูกมองว่าแพร่กระจายในวงจำกัดกว่า กฎหมายจึงตั้งเงื่อนไขก่อนให้ฟ้องได้
เยอรมนี ประมวลกฎหมายอาญาเยอรมัน § 186 (üble Nachrede การกล่าวร้าย) ลงโทษผู้ที่ยืนยันหรือเผยแพร่ข้อเท็จจริงเกี่ยวกับผู้อื่นซึ่งเหมาะที่จะทำให้ผู้นั้นถูกดูแคลน เว้นแต่ข้อเท็จจริงนั้น “erweislich wahr” (พิสูจน์ได้ว่าจริง) และเพิ่มโทษเมื่อกระทำต่อสาธารณะ ในที่ประชุม หรือโดยเผยแพร่เนื้อหา ส่วน § 187 (Verleumdung การใส่ร้าย) ใช้กับผู้ที่รู้อยู่แล้วว่าข้อเท็จจริงที่ตนพูดไม่จริง21 กฎหมายเยอรมันไม่แยกคำพูดออกจากข้อความเขียน แต่แยกตามระดับการเผยแพร่และความรู้ของผู้พูด ซึ่งใกล้กับโครงสร้างมาตรา 326 และ 328 ของไทย
ญี่ปุ่น ประมวลกฎหมายอาญาญี่ปุ่น (刑法) มาตรา 230 วรรคหนึ่ง ลงโทษผู้ที่ “公然と” (โดยเปิดเผยต่อสาธารณะ) ยกข้อเท็จจริงขึ้นกล่าวจนทำให้เกียรติของผู้อื่นเสียหาย ไม่ว่าข้อเท็จจริงนั้นจริงหรือไม่ โทษจำคุกไม่เกินสามปีหรือปรับไม่เกินห้าแสนเยน22 เงื่อนไขเรื่องความเปิดเผยต่อสาธารณะทำให้การพูดใส่ความกับบุคคลเพียงคนเดียวในที่ส่วนตัวอาจไม่เข้ามาตรานี้ ขณะที่มาตรา 326 ของไทยต้องการเพียงการใส่ความต่อบุคคลที่สาม ผู้เสียหายในไทยจึงดำเนินคดีกับการพูดใส่ร้ายในวงแคบได้กว้างกว่าในญี่ปุ่น
เมื่อเทียบทั้งสามระบบ กฎหมายไทยมีลักษณะเฉพาะสองประการ ประการที่หนึ่ง การหมิ่นประมาทด้วยวาจาในวงแคบเป็นความผิดอาญาได้โดยไม่ต้องมีเกณฑ์ความเสียหายร้ายแรงหรือความเปิดเผยต่อสาธารณะ ประการที่สอง ความรับผิดทางแพ่งตามมาตรา 423 ต้องเป็นข้อความอันฝ่าฝืนต่อความจริง ผู้เสียหายในไทยจึงอาจมีทางเลือกในคดีอาญามากกว่าในคดีแพ่งสำหรับคำพูดที่เป็นความจริงแต่สร้างความเสียหาย ข้อความต่างประเทศในส่วนนี้เป็นคำแปลโดยผู้เขียน
คำพูดพิสูจน์ยากกว่าข้อความที่เขียน เพราะไม่มีวัตถุที่บันทึกถ้อยคำไว้ ต้นทุนการแสวงหาพยานจึงตกอยู่กับการติดตามบุคคลที่ได้ยิน นิติเศรษฐศาสตร์อธิบายกฎหมายพยานหลักฐานผ่านต้นทุนการค้นหาพยานและการลดต้นทุนรวมของระบบ ซึ่งช่วยอธิบายกำหนดร้องทุกข์สามเดือนตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 96
Richard A. Posner เสนอการวิเคราะห์กฎหมายพยานหลักฐานทางเศรษฐศาสตร์ด้วยแบบจำลองสองแบบ คือ แบบจำลองต้นทุนการค้นหา (search-cost model) และแบบจำลองการลดต้นทุน (cost-minimization model) และวิเคราะห์โครงสร้างการแสวงหาพยานกับภาระการพิสูจน์23 เมื่อนำกรอบนี้มาใช้กับหมิ่นประมาทด้วยวาจา คดีที่อาศัยพยานบุคคลมีต้นทุนการพิสูจน์สูง เพราะต้องติดตามตัวพยาน และพยานแต่ละปากเบิกความจากความจำ การกำหนดให้ร้องทุกข์ภายในสามเดือนในคดีความผิดอันยอมความได้ ช่วยให้คดีเริ่มขึ้นขณะที่ความจำของพยานยังใหม่ และจำกัดการใช้ข้อกล่าวหาที่ค้างไว้นานเป็นเครื่องต่อรอง สำหรับผู้เสียหาย ผลในทางปฏิบัติของกรอบนี้คือ ต้นทุนการพิสูจน์ต่ำที่สุดในวันแรกหลังเกิดเหตุ เมื่อพยานยังจำถ้อยคำได้และยังติดต่อได้ การบันทึกถ้อยคำและรายชื่อพยานตั้งแต่ต้นจึงเป็นการลงทุนที่คุ้มค่าที่สุดของคดีประเภทนี้
คำถามที่พบบ่อยเรื่องหมิ่นประมาทด้วยวาจา ได้แก่ การฟ้องเมื่อไม่มีหลักฐานเป็นลายลักษณ์อักษร การด่าต่อหน้า การด่าทางโทรศัพท์ การอัดเสียง พยานบอกเล่า กำหนดเวลาร้องทุกข์ และกรณีที่เรื่องที่พูดเป็นความจริง คำตอบอ้างประมวลกฎหมายอาญา ประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ และคำพิพากษาศาลฎีกาที่ตรวจกับฐานข้อมูลทางการแล้ว
ตัวบทประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 95 96 326 328 329 330 331 333 และ 393 ประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 2 (7) 28 162 226 226/1 226/3 และ 227 และประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 423 447 และ 448 ตรวจคำต่อคำกับฐานข้อมูลกฎหมายของสำนักงานคณะกรรมการกฤษฎีกา (searchlaw.ocs.go.th) ฉบับปรับปรุงล่าสุด เมื่อ 11 พฤศจิกายน 2569 คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 110/2516 3711/2557 และ 13173/2558 ตรวจกับฐานข้อมูลคำพิพากษาศาลฎีกา (deka.supremecourt.or.th) เมื่อ 15 ตุลาคม 2569 กฎหมายอังกฤษอ่านจาก legislation.gov.uk กฎหมายเยอรมันอ่านจาก gesetze-im-internet.de กฎหมายญี่ปุ่นอ่านจาก e-Gov 法令検索 งานวิชาการตรวจข้อมูลบรรณานุกรมกับ Crossref และบทคัดย่อกับ OpenAlex ข้อความต่างประเทศที่แปลในเนื้อความเป็นคำแปลโดยผู้เขียน ไม่ใช่คำแปลทางการ
โทร · +66 81 654 5922 · contact@eksiamlegal.com · แอดไลน์ปรึกษา
ปรึกษาเรื่องหมิ่นประมาท
ไม่ว่าท่านอยู่ฝ่ายใดของคดีหมิ่นประมาท เราพร้อมรับฟังและช่วยประเมินแนวทาง
หากมีโพสต์ รีวิว หรือข้อความที่ทำให้ท่านหรือธุรกิจเสียชื่อเสียง ควรเก็บหลักฐานไว้ก่อนข้อความจะถูกแก้ไขหรือลบ และโปรดทราบว่าความผิดฐานหมิ่นประมาทต้องร้องทุกข์ภายในสามเดือนนับแต่วันที่รู้เรื่องความผิดและรู้ตัวผู้กระทำความผิด
☎ โทรปรึกษา 081 654 5922หากได้รับหมายเรียก หนังสือบอกกล่าว หรือกังวลว่าข้อความที่โพสต์ไปแล้วอาจเป็นคดี การทบทวนข้อเท็จจริงและพยานหลักฐานก่อนให้การหรือเจรจา จะช่วยให้ท่านเห็นทางเลือกได้ครบถ้วน
☎ โทรปรึกษา 081 654 5922ส่งรายละเอียดของเรื่องมาทางอีเมลได้โดยตรง แนบเอกสารประกอบได้ ไม่ต้องกรอกแบบฟอร์ม
contact@eksiamlegal.comจันทร์–ศุกร์ 09:00–18:00 · ข้อมูลของผู้ติดต่อเก็บเป็นความลับ